XXXX年浅 谈 企 业 改 制 与 诉 讼(可编辑)
浅谈企业改制与诉讼当前企业改革方兴未艾各地大胆利用一切反映社会化生产规律的经营方式和组织形式出售产权重组资产转换机制分块搞活人员分流减员增效调整结构盘活存量兼并联合承包租赁加速公司化改革和所有权与经营权的分离提高企业和资本的运作效益。 在这一过程中许多新型案件起诉到人民法院寻求司法调节和保护。
审判实践中对这类案件的认识和处理不尽统一本文谈以下几点仅供参考。
一、企业产权制度改革前遗留债务纠纷。 （）出售。
根据国家体改委、财政部、国资局《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》第十七条的规定应依买卖双方约定清偿企业出售前之遗留债务买卖双方未约定该债务承担的买方在移交的债务范围内承担责任其余债务由卖方在出卖企业收益范围内承担。 （）承包、租赁、委托经营。
因不涉及企业产权性质和主体资格变更遗留的对外债务应由原企业承担。
若依合同约定承包、租赁、受托人负有清偿债务责任的应将其列为无独立请求权的第三人由其承担承诺的义务若其采取抽逃资金、转移财产、违法经营等手段致使企业丧失清偿债务能力的应列其 为
无独立请求权第三人承担与其过错相应的民事责任。． （）联营、合资他人参股经营。
应以新组建的企业为当事人在原企业股份范围内清偿债务。 （）股份制改造。
依公司法和国家规范性意见原企业债务由新设立的公司承担。 如果被改造的企业成为新公司的具有法人资格的分支机构列该分支机构为当事人并由其承担债务若该分支机构具有经营资格但不具有法人资格列该分支机构和新公司为共同诉讼人分支机构承担债务新公司负连带责任若该分支机构未取得营业执照则由新设立的公司承担债务。 （）兼并。
以承担债务方式兼并的被兼并企业债务由兼并企业承担以购买式、吸收股份式、控股式兼并的由兼并企业在原企业财产额范围内承担债务。
（）分立、合并。
企业合并的以合并后的企业为当事人并由其承担债务企业分立的由分立后的企业按约定或按分立时各方取得财产份额承担按份民事责任。
人民法院处理企业产权制度改革前遗留的债务纠纷应本着既保护债权人的利益又支持新组建企业发展的原则在坚持债务应当清偿的民法原则前提下充分运用政策法律赋予的自由裁量权在还债期 限和还债方式上注意支持新组建企业发展。．
经债权人和新组建企业同意可采取灵活变通的办法清偿债务。 二、公司内部诉讼。
企业实行股份制改造组建和规范了大批股份有限公司、有 限责任公司和股份合作制公司。
公司成立后公司的董事会、董事、监事会、监事等应认真履行法律和章程规定的职责积极组织管理公司的各项活动不得侵犯股东和公司的合法权益。
然而在实践中公司组织机构利用职权侵犯公司和股东权益的行为时有发生。
股东提起诉讼的原则上其持有股份应占％以上并提供担保。 人民法院可以行使下述裁判权：（）对股东大会的裁判权。 股东大会的召集与有关公司整体利益与前途的决议关系到公司股东和全体员工的切身利益。
公司不能依法召开定期或临时股东大会法院有权强制命令董事会召开股东大会股东大会的召集与有关公司整体利益与前途的决议关系到公司股东和全体员工的切身利益。
公司不能依法召集定期或临时股东大会法院有强制命令董事会召集股东大会股东大会召集的手续违反法律或公司章程决议程序存在瑕疵股东大会决议内容违反公司章程被限制表决权的股东对股东大会的决议行了表决权股东可以提起股东大会决议撤销之诉股东大会决议违反我国法律保护股东利益强制性规定和明确性规定侵犯 股东合法权益的股东可以提起股东大会决议无效的确认之诉。
（）对董事会、董事、经理的裁判权。
在公司内部监事会行使对董事、经理违法行为的监督权和对董事、经理损害公司利益行为的纠正权。
当侵犯股东合法权益的董事会决议以及董事经理之行为在公司内部无法纠正时股东有权提起董事会决议无效的确认之诉和对董事、经理提起损害赔偿诉讼。 （）对监事的裁判权。
股东对监事提起损害赔偿诉讼人民法院有权判决违反法律、行政法规或公司章程给公司造成损害的监事承担赔偿责任。 股东大会也可以作出决议并由监事代表公司对董事、经理提起赔偿诉讼股东大会可以作出决议并派代表对监事提起诉讼。 三、公司解散、清算和破产。
公司解散、清算和破产是公司制度不可缺少的内容。 公司违反法律、行政法规有关机关依公司法第条责令其关闭的公司有权提起行政诉讼公司根据公司法第条、第条规定决定解散的应当在日内成立清算组逾期不成立清算组进行清算的、债权人可以申请人民法院指定有关人员成立清算组进行清算。
人民法院应当受理申请并及时指定清算组成员利害关系人认为清算组在人员的组成上不利于自己利益的保护或清算组成员不能公正履行职责时有权向人民法院提出申请要求指定或重新指定或解任清算组成员人民法院亦应当受理这种申请依法作出指定或不指定 解任或不解任清算组成员的裁定。
有的企业利用“先分后破”、“大船搁浅舢板逃生”的办法逃避债务有的企业主管部门通过“活一块死一块”的形式非法转移财产假破产真逃债。
为此人民法院必须把好立案关：（）严格审查受理破产案件的法定要件。
企业虽资不抵债但能维持生产经营活动有较好市场前景只是为甩掉债务包袱而申请破产的不予受理主管部门虽同意破产但大部分职工或企业有信心扭亏增盈而不同意破产的不予受理。 （）注意破产的实际效果。
企业无产可破或现有资产存量不大利用价值不高的暂缓受理企业财产无法变现或难以通过其他分配方式实现生产要素的合理配置的暂不受理对虽符合破产条件但可预见会出现严重不良后果的在不安宁因素、消除之前暂缓受理。 （）考虑社会承受能力。
对于政府不能解决职工再就业问题或者未能提出切实方案的暂不受理。
在案件审理中对破产企业以逃避债务为目的进行隐匿。 私分或无偿转让财产压价出售财产对未到期债务提前清偿及放弃债权等行为应依法确认无效并追回财产。 资产评估结论不客观的不予采信以规范破产。
处理破产财产应尽可能将资产变现防止低价转让以避免国 有、集体资产流失和保护债权人的合法权益。
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